从央行情人节千万罚单看金融机构反洗钱合规要点

法律顾问部

2020年2月14日，央行公示了27张罚单(银罚字【2020】1号-27号)，涉及三家金融机构。其中，民生银行、光大银行、华泰证券分别被罚2360万元、1820万元、1010万元；三家机构共24位相关负责人被罚1万元至8万元不等，罚单总额超过5200万元，作出处罚的日期均为2月10日，这也是目前央行对券商反洗钱工作不到位开出的最大金额的罚单。
券商被处罚原因主要集中在三大方面：一是未按照规定保存客户身份资料和交易记录；二是未按照规定履行客户身份识别义务；三是未按规定履行报送可疑交易义务。耀时律师特梳理金融机构反洗钱合规相关要点，以期对金融机构反洗钱合规管理工作者有所裨益。

一

什么是“洗钱”？

20世纪20年代美国芝加哥以阿里卡彭、约多里奥和勒基鲁西诺为首的庞大的有组织犯罪集团黑手党，他们利用美国经济中所使用的大规模生产技术，发展自己的犯罪企业，谋求暴利。该组织有一个财务总管购买了一台投币洗衣机，开了一个洗衣店，为顾客洗衣服，并收取现金，然后将这一部分现金收入连同其犯罪收入一起申报纳税，于是非法收入也就成了合法收入。这就是“洗钱”一词的来历。
定义：洗钱就是通过隐瞒、掩饰非法资金的来源和性质，通过某种手法把它变成看似合法资金的行为和过程。
其表现形式包括提供资金账户；协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券；通过转账或者其他结算方式协助资金转移；协助将资金汇往境外；以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益来源和性质的行为。

二

我国现行反洗钱法规体系

三

应履行反洗钱义务的金融机构范围

1.政策性银行、商业银行、农村合作银行、农村信用社、村镇银行；
2.证券公司、期货公司、基金管理公司；
3.保险公司、保险资产管理公司、保险专业代理公司、保险经纪公司；
4.信托公司、金融资产管理公司、企业集团财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、消费金融公司、货币经纪公司、贷款公司；
5.在中华人民共和国境内经有权部门批准或者备案设立的，依法经营互联网金融业务的机构，包括但不限于从事网络支付、网络借贷、网络借贷信息中介、股权众筹融资、互联网基金销售、互联网保险、互联网信托和互联网消费金融等。

四

金融机构应当履行的主要反洗钱义务

根据《中华人民共和国反洗钱法》明确规定，金融机构应当依照本法规定建立健全反洗钱内部控制制度，金融机构的负责人应当对反洗钱内部控制制度的有效实施负责。金融机构应当设立反洗钱专门机构或者指定内设机构负责反洗钱工作。
反洗钱内部控制制度其内容包括:金融机构按照规定建立的客户身份识别制度、大额交易和可疑交易报告制度、客户身份资料和交易记录保存制度等反洗钱预防、监控制度。

1建立健全客户身份识别体系

客户身份识别是金融机构反洗钱的第一道防线，亦是其他反洗钱工作的基石。金融机构客户身份识别工作的主要内容为：
1. 启动客户身份识别金融机构应对要求建立业务关系或者办理规定金额以上的一次性金融业务的客户身份进行识别。
2. 了解客户信息的范围金融机构在对客户进行身份识别时，应了解实际控制客户的自然人和交易的实际受益人（即受益所有人），了解客户的交易目的和交易性质，核对客户的有效身份证件或者其他身份证明文件，登记客户身份基本信息，并留存有效身份证件或其他身份证明文件的复印件或影印件。
3. 核实客户身份信息的措施金融机构除核对有效身份证件或者其他身份证明文件外，可通过要求客户补充其他身份资料或者身份证明文件、回访客户、实地查访、向公安、工商行政管理等部门核实等方式来识别和核实客户身份信息。
4. 划分客户风险等级金融机构应按客户的特点或者账户的属性，并考虑地域、业务、行业、客户特性等因素，划分客户风险等级，并在持续关注的基础上，适时调整风险等级。
5. 持续识别客户身份在与客户业务关系存续期间，金融机构应采取持续的客户身份识别措施，详细审查保存的客户资料和业务关系存续期间发生的交易，及时更新客户身份证明文件、数据信息和资料，确保当前进行的交易符合金融机构对客户及其业务、风险状况、资金来源等方面的认识。
6. 重新识别客户身份当客户要求变更姓名或者名称、身份证件或者身份证明文件种类、身份证件号码、注册资本、经营范围、法定代表人或者负责人；客户行为或者交易情况出现异常；客户有洗钱、恐怖融资活动嫌疑等情形时，金融机构应重新识别客户。

2制定客户身份资料和交易记录保存制度

洗钱活动隐蔽性强，所涉交易可能需要经过一段时间才能被发现，故客户身份资料和交易记录的保存，对于追查洗钱行为十分重要。因此，金融机构应按规定建立和执行客户身份资料和交易记录保存制度。这一制度主要包括如下内容：
1. 应保存的客户身份资料及交易记录范围金融机构应保存的客户身份资料包括记载客户身份信息、资料以及反映金融机构开展客户身份识别工作情况的各种记录和资料；应保存的交易记录包括关于每笔交易的数据信息、业务凭证、账簿以及有关规定要求的反映交易真实情况的合同、业务凭证、单据、业务函件和其他资料。
2. 保存期限客户身份资料和交易记录，应自至少保存5年。如客户身份资料和交易记录涉及正在被反洗钱调查的可疑交易活动，且反洗钱调查工作在前款规定的最低保存期届满时仍未结束的，金融机构应将其保存至反洗钱调查工作结束。
3. 与可疑交易相关资料的保存金融机构应将涉及审查异常交易、识别分析可疑交易、内部处理可疑交易报告信息等方面工作情况的记录，至少保存5年。

3进行大额交易和可疑交易报告

对于大额交易

对于数额巨大、交易方式异常、没有明显的经济和合法目的的大额和可疑交易，只有被金融机构发现并报告后，才能成为发现和调查洗钱犯罪的有效信息。因此，金融机构应按规定建立和执行大额交易和可疑交易报告制度。这一制度主要包含以下内容：

1. 大额交易范围金融机构应向中国反洗钱监测分析中心报告大额交易：（1）当日单笔或者累计交易人民币5万元以上（含5万元）、外币等值1万美元以上（含1万美元）的现金缴存、现金支取、现金结售汇、现钞兑换、现金汇款、现金票据解付及其他形式的现金收支；（2）非自然人客户银行账户与其他的银行账户发生当日单笔或者累计交易人民币200万元以上（含200万元）、外币等值20万美元以上（含20万美元）的款项划转；（3）自然人客户银行账户与其他的银行账户发生当日单笔或者累计交易人民币50万元以上（含50万元）、外币等值10万美元以上（含10万美元）的境内款项划转；（4）自然人客户银行账户与其他的银行账户发生当日单笔或者累计交易人民币20万元以上（含20万元）、外币等值1万美元以上（含1万美元）的跨境款项划转。对同时符合两项以上大额交易标准的交易，金融机构应当分别提交大额交易报告。
2. 报告时间金融机构应在大额交易发生之日起5个工作日内以电子方式提交大额交易报告。

对于可疑交易

1. 可疑交易范围金融机构发现或有合理理由怀疑客户、客户的资金或者其他资产、客户的交易或试图进行的交易与洗钱、恐怖融资等犯罪活动相关的，不论所涉资金金额或者资产价值大小，应向中国反洗钱监测分析中心提交可疑交易报告。对既属于大额交易又属于可疑交易的交易，金融机构应分别提交大额交易报告和可疑交易报告。
2. 可疑交易筛选金融机构应首先通过其可疑交易监测系统筛选潜在可疑交易。待筛选出该等交易后，再由相关工作人员进行人工分析、识别，并记录分析过程；不作为可疑交易报告的，应记录分析排除的合理理由；确认为可疑交易的，应在可疑交易报告理由中完整记录对客户身份特征、交易特征或行为特征的分析过程。
3. 可疑交易报告时间金融机构应在按本机构可疑交易报告内部操作规程确认为可疑交易后，及时以电子方式提交可疑交易报告，最迟不超过5个工作日。
4. 反洗钱或反恐融资监控名单的实时监测如金融机构有合理理由怀疑客户或者其交易对手、资金或者其他资产与名单相关的，其应立即向中国反洗钱监测分析中心提交可疑交易报告，并同时以电子形式或书面形式向所在地中国人民银行或者其分支机构报告。

五

违反反洗钱监管规定的法律责任

如金融机构违反反洗钱监管规定的，其董事、高级管理人员或直接责任人员均可能与金融机构一同承担相应的法律责任。
1.行政责任如金融机构有未按照规定建立反洗钱内部控制制度、未按照规定设立反洗钱专门机构或者指定内设机构负责反洗钱工作、未按照规定对职工进行反洗钱培训、未按照规定履行客户身份识别义务、未按照规定保存客户身份资料和交易记录、未按照规定报送大额交易报告或者可疑交易报告、与身份不明的客户进行交易或者为客户开立匿名账户、假名账户、违反保密规定，泄露有关信息的、拒绝、阻碍反洗钱检查、调查、拒绝提供调查材料或者故意提供虚假材料的行为，则反洗钱行政主管部门可根据其情节轻重程度，作出责令限期改正、处以二十万元以上五十万元以下罚款或处以五十万元以上五百万元以下罚款之处罚；此外，对于情节特别严重的金融机构，反洗钱行政主管部门还可建议有关金融监督管理机构责令其停业整顿或者吊销其经营许可证。
对于对金融机构违反反洗钱监管规定直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员，反洗钱行政主管部门可责令金融机构给予其纪律处分或处以罚款，同时还可建议有关金融监督管理机构依法责令金融机构给予其纪律处分，或者建议依法取消其任职资格、禁止其从事有关金融行业工作。
2.刑事责任如金融机构或其董事、高级管理人员和直接责任人员明知是洗钱罪的下游犯罪，为掩饰、隐瞒其来源和性质，实施了提供资金账户、协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券、通过转账或者其他结算方式协助资金转移、协助将资金汇往境外等行为的，即构成犯罪，应承担相应的刑事责任。